鉴于意大利现有法律将原本只保护从属性劳动者的规定也扩大适用于骑手,法官直接从适用反歧视法律规定出发,通过对“个人信仰”含义的立法目的的解释、司法判决的引用,从而将因工会的原因造成的歧视纳入因个人信仰造成的歧视范畴之内,为骑手适用相关法律找到法律依据。 判决的重要意义在于指出无须看名义上平台与骑手之间签署的合同类型,而是深入剖析骑手应受到相应法律保护,为将来类似案件的法律适用提供了一个可供参照的先例。 本案中,博洛尼亚法院判决首先援引2015年第81号法令第2条的规定,随后大篇幅地引用了意大利最高法院2020年第1663号判决,似乎在骑手与平台的关系上赞成最高法院的认定,即二者属于类从属性关系。 [9]当然,无论是2015年第81号法令第2条还是最高法院的判决,都旨在将从属性劳动关系保护的规范扩大适用于类从属性关系。 法官在判决中指出“根据最近有关对骑手保护的立法与司法发展,将从属性劳动保护规范也适用于这类劳动者的必要性似乎毫无疑问,无须考虑双方在劳动合同中的命名,尤其是涉及保护劳动者在获得劳动方面免受任何形式的歧视”。 [10]就这样,博洛尼亚法院判决巧妙地避开了对骑手与平台之间法律关系的判断,强调“就骑手和平台之间的关系是从属性劳动还是自由劳动的判断是多余的”。
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这类关系首先在《意大利民事诉讼法典》中得到承认,该法典第409条将劳动诉讼的规定扩大到所有“主要是个人提供的持续性与协作性服务的合作关系中”。 ”2019年第128号法律还专门在2015年第81号法令中增加标题为“数字平台的劳动保护”的一章(V-bis),规定了数字平台的义务,包括平台应负责骑手工作中的事故及职业疾病的保险、禁止包括驱逐出平台及因没有接受订单而减少工作机会的歧视、骑手享有最低工时报酬的权利等。 近些年来,随着数字经济与电子平台的迅猛发展,各国外卖骑手不断增加,骑手权利的法律保护问题显得愈发重要。 [2]尽管我国的劳动法律制度与意大利有所不同,但是此案判决对我国在相关方面的理论研究与司法实践均具有一定的启示意义。 在判决最后一部分,法官确认了原告根据2011年第150号法令第28条第5款提出的损害赔偿请求,[38]这是对原告非财产性损害的赔偿。
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尽管骑手是一种新型的工作类型,但是根据宪法所规定的组织工会自由权,骑手可以自由加入工会,也有权行使罢工权。 该条规定在两种情况下工会可以起诉:第一,经受歧视者的授权,可以以受歧视者的名义或者为其提供支持起诉;第二,如果涉及集体性歧视,而受歧视者不能以直接或间接方式认定,工会可以直接起诉。 户户送优惠码意大利 本案属于第二种情形,因受歧视的骑手无法全部确认,工会可直接以自己名义起诉。 法院认为原告无须提供骑手注册其工会的信息,也不要求骑手必须在工会注册,因为三工会组织在其章程中已经明确规定,要推动对抗工作条件中任何类型的歧视行为的斗争。 摘要:意大利户户送有限责任公司算法歧视案所涉及的众多理论问题中,以户户送有限责任公司平台使用的算法是否对骑手造成歧视为核心。 博洛尼亚法院的判决从骑手是否受反歧视法律的保护、歧视的含义以及平台算法对骑手的影响是否构成歧视等角度层层深入说理论证,最终认定该平台使用的算法构成间接歧视,并要求户户送有限责任公司支付原告三个工会组织5万欧元的惩罚性赔偿。
[13]为此,三原告依据2011年第150号法令第28条规定的程序提起诉讼。 被告认为,自助预定系统只是一种选择性方案,骑手既可以使用自助预定系统来预定下周的工作,也可以直接进入系统接收订单。 被告同时指出,导致本案争议的自助预定系统已经从2020年11月2日起不再被使用,因此原告提出的所谓的具有歧视性的制度已不复存在,原告所请求采取的措施将无任何意义。 如前所述,反歧视权是欧盟保证的一项基本人权,《意大利宪法》第3条也明确规定:“所有公民,不区分性别、种族、语言、宗教、政治信仰、个人条件及社会地位,均享有同等的社会尊严,在法律面前一律平等。 取消那些事实上限制公民自由与平等、阻碍个人全面发展及所有劳动者有效参与国家政治、经济及社会组织的经济与社会层面的障碍,是共和国的任务。 ”意大利关于反歧视方面的专门法律主要包括2006年第198号法律(《男女机会平等法典》)、2003年第215号法令(《贯彻欧盟2000年第43号指令不分种族和族裔的平等待遇》)、2003年第216号法令(《贯彻欧盟2000年第78号指令以在就业与工作条件方面平等对待》)。
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[34]面对这个世界性的问题,博洛尼亚法院的判决对类似的案件具有一定的启示作用。 2019年12月16日,意大利总工会位于博洛尼亚的运输业劳动者工会(Filt Cgil 户户送优惠码意大利2023 di Bologna)、商业、旅游与服务业劳动者工会(Filcams Cgil di Bologna)以及非典型劳动者工会(Nidil Cgil Bologna)将意大利户户送有限责任公司诉至博洛尼亚法院。 原告认为,被告公司使用的算法具有集体歧视性,因为该算法在对骑手进行荣誉排名时并不考虑骑手不赴约的原因,骑手可能因参加罢工或疾病、未成年子女需求等其他合法原因导致延迟取消预定或没有取消预定,从而造成其荣誉排名降低,丧失优先选择工作条件的机会。 因此,原告请求法院对被告的歧视行为加以确认,并同时提出要求被告制定消除歧视的方案、修改自助预定系统、对上述歧视性行为给原告造成的非财产性损害进行赔偿、采取一切适当措施消除歧视性行为的影响等请求。 博洛尼亚法院的判决被意大利记者认为是“在新数字经济形态下对于劳动者的劳动保护方面迈出了根本性一步”。 [37]如前所述,意大利法律对骑手与平台的关系也并不明确,博洛尼亚法院也引用了近期影响较大但观点不同的两份判决——意大利最高法院与巴勒莫法院的判决,然而博洛尼亚法院并没有对平台与骑手的关系进行正面确认。
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法院首先指出,被告有义务证明其算法是为了追求一个合法目的,为此目的而选择的手段是适当且必要的,接着判决从三个方面指出被告的抗辩理由不成立。 因此,可以看出,间接歧视的构成要件主要有:政策或行为表面上具有中立性;实质上不平等对待,可能使信奉特定宗教或其他意识形态的人、残疾人、特定年龄的人或性取向的人与他人相比处于某种特别不利的境地,具有不成比例的不利影响;歧视的客观性,与雇主的主观意志无关。 Deliveroo戶戶送是香港其中一個外賣服務平台,目前在全球500多個城市營運,包括澳洲、比利時、法國、香港、意大利、愛爾蘭、荷蘭、新加坡、西班牙和英國等等。
- [8]这里所指的摩托车应符合1992年4月30日第285号法令(《道路法典》)第47条第2款a)项规定的标准,即L1e类:两轮车辆,其发动机的排量不超过50毫升,且最大时速不超过45千米/小时。
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- 2020年12月31日,博洛尼亚法院做出判决,该判决针对本案是否仍然具有诉的利益、针对骑手是否可以适用反歧视法律规定、工会组织是否具备原告资格、歧视的含义、本案中被告使用的算法是否对骑手构成歧视、举证责任以及是否应该进行损害赔偿等问题一一进行了审查并说理。
- [2]尽管我国的劳动法律制度与意大利有所不同,但是此案判决对我国在相关方面的理论研究与司法实践均具有一定的启示意义。
因为骑手参加罢工必须放弃工作,没有在预定时段工作将会不可避免降低其得分,从而影响其可靠性指数;如果预定工作时间在周末的20:00—22:00,也会影响其参与性指数。 本案原告是意大利全国总工会位于博洛尼亚的三个地方工会组织,其认为被告算法存在集体性歧视而提起诉讼。 他们指出,歧视的原因是骑手参加罢工导致其排名下降,从而丧失工作机会。 [3]根据《意大利民法典》第2094条的规定,从属性的劳动提供者是指因获取薪金而服从于企业主并且以在企业主的领导下提供自己的智力或体力劳动的方式为企业服务的人。 根据该法典第2222条的规定,自由劳动是指收取一定报酬的、与委托方无隶属关系的、以自己的劳动完成的某项工作或服务。 户户送优惠码意大利 参见《意大利民法典》,费安铃等译,中国政法大学出版社2004年版,第490、518页。
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对于非财产性赔偿是否具有惩罚性,意大利理论界与司法界都有不同的观点。 [39]博洛尼亚法院判决非常明确地站在保护弱者的一边,引用与此相关的欧盟指令与欧盟法院的判决,尤其是在意大利具有重要影响的最高法院联合庭2017年第16601号判决,指出民事损害赔偿制度具有多种功能,除了最主要的“恢复性”与“补偿性”功能之外,当然还具有“预防性”与“惩罚性”的功能。 博洛尼亚法院判决考虑到被告行为的影响,即“其行为、其行为实施的系统性、公开性广泛散布于全国”,[40]且被诉行为不仅对骑手造成歧视,还影响工会组织发挥其所保护利益方面的代表能力,从而削弱工会行为的效力损害集体利益,因此基于公平原则,将工会组织所受到的非财产损失确定为5万欧元。 近些年,算法歧视成为全球性的问题,尤其出现在平台与网约车司机和外卖骑手之间的纠纷中。 本案涉及的是外卖公司对骑手进行荣誉排名而导致的歧视结果问题,这种荣誉排名对就业有影响,被指责是因程序员的偏见而造成的歧视,已经成为通过平台系统提供劳务的普遍问题。 比如优步(Uber)就通过客户信誉评价系统选择司机,根据乘客在旅程结束时按照预先确定的等级进行评价从而确定司机的星级评定,这种星级评定表面上是一种客观评价模式,但是有可能因为用户对于司机存在性别、年龄或种族等方面的偏见从而影响其星级评价,最终造成对司机就业的影响。
- 判决认定了原告的推断,即对骑手的可靠性评估与工作时间选择的优先性直接相关,这会阻止罢工权,因为任何参与“集体行动”的行为都会导致骑手分数的下降,尤其是发生在对企业具有巨大利益的周五、周六与周日,分数下降影响骑手获得未来的工作机会,降低其优先选择工作机会的概率。
- 因而,如何解释2003年第216号法令规定的歧视原因使之适用于本案极为关键。
- [39]博洛尼亚法院判决非常明确地站在保护弱者的一边,引用与此相关的欧盟指令与欧盟法院的判决,尤其是在意大利具有重要影响的最高法院联合庭2017年第16601号判决,指出民事损害赔偿制度具有多种功能,除了最主要的“恢复性”与“补偿性”功能之外,当然还具有“预防性”与“惩罚性”的功能。
- 尽管被告公司明确声明在判决之前已经不再使用该系统,因此所争议的事项已经不复存在,但是法院指出:“原告工会的起诉不仅为了判定被告违法,从而修改获得工作时间的制度,还在于确认该机制的歧视性以及实现对间接损失的补偿。
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- [10]就这样,博洛尼亚法院判决巧妙地避开了对骑手与平台之间法律关系的判断,强调“就骑手和平台之间的关系是从属性劳动还是自由劳动的判断是多余的”。
“不能认为骑手为避免参加罢工的不利影响简单地取消已经预定的工作时间就可以了,因为这会导致骑手被平台替换掉,使得集体停工没有任何实际效果,并使宪法所保障的针对类从属劳动者的罢工权变得毫无意义。 ”[20]此外,判决认为,因为参加临时罢工劳动者被雇主替换的案例越来越多,之前宪法法院以及最高法院的判例已经认定无须提前通知的临时罢工是合法的。 每个骑手和平台从签订合同开始建立关系,根据合同规定,被告公司提供灵活的自助预定服务系统,骑手可以自由登录或者预定自己想要接受订单的时间与区域。 骑手可以选择使用自助预定系统,一旦使用并确认,平台将会保证骑手在预定时间进入并接受订单。 如果骑手没有提前取消,在预定工作时间接单的可靠性和在特定高峰时间内的工作参与性将作为两个重要参数来决定骑手下次预定工作时间的优先性。 工会作为劳动者的保护组织,在意大利具有极为重要的地位,各工会有权代表本会全体会员签订集体劳动合同,宪法第39条明确规定此合同对其所涉及行业的一切人均有约束力。
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博洛尼亚法院做出的判决被认为是世纪性判决,[33]因为这是在意大利甚至在欧洲首次针对算法歧视做出的司法判决。 一般认为算法是中立的,在此判决中,法官认为算法在其决策中并不是中立的,而是有意识的、具有辨别能力的。 户户送优惠码意大利2023 在强调算法的伦理性时,法官将算法进行拟人解释,指出当平台愿意的话,它可以解开使它“失明”或“无意识”的绷带,如果没有,那是因为它故意选择这么做。 算法排名毫不考虑骑手没有按预定时间登录可能是因为参加罢工、生病、照顾未成年子女等特殊情况,而是对于不同原因同样对待,法院从而明确肯定算法构成间接歧视。 尽管被告公司明确声明在判决之前已经不再使用该系统,因此所争议的事项已经不复存在,但是法院指出:“原告工会的起诉不仅为了判定被告违法,从而修改获得工作时间的制度,还在于确认该机制的歧视性以及实现对间接损失的补偿。 ”所争议系统不复存在“并不影响原告所提出的查明是否存在歧视性的请求或补偿请求”。
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因此,判决指出,“个人信仰这个一般范畴,与社会上一般观点不同,具有扩大到社会关系领域的意识形态歧视性特征,也包括因工会原因的歧视,因此,因劳动者加入工会或参加工会活动而区别对待或存有偏见应予以禁止”,[16]从而解释了2003年第216号法令所表述的因“个人信仰”造成的歧视也包括“参加工会”的原因。 在简单概述被告的制度运行之后,法院指出,原告要求审查的是自助预定系统的算法具有歧视性,该系统允许骑手在每周一预定下周其所希望接单的工作时间与工作区域。 这两个参数决定了每个骑手的“统计数据”,即决定骑手可以在哪个时间进入自助预定系统的“分数”。 法院通过大量引用意大利最高法院与欧洲人权法院的判决,指出:“在直接歧视的情况下,是行为造成了区别对待,而在间接歧视的情况下,是一份文件、协议和本身合法的规定、一种抽象正确的行为所造成的不平等影响,其目的是对具有特定特征的主体产生影响,而这些特征构成了歧视的危险因素,造成一种会受到法律制裁的不平等情况。 ”[17]判决进一步指出歧视具有客观性,或许可能仅因为劳动者属于不同受保护类别从而获得不同待遇,与雇主的主观意愿无关。
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判决指出,本案涉及的是针对骑手是否适用反歧视法律,而这一点在2015年第81号法令第2条、第47-2条、第47-5条、2003年第216号法令第3条第1款已经明确规定。 因此,通过列举立法与司法的发展,判决指出对骑手进行反歧视保护的发展进程,从而肯定:无须考虑平台与骑手之间的合同名义上如何命名,骑手都应该享有反歧视的权利。 户户送优惠码意大利2023 实践中,这些新型关系中的劳务提供者不断要求得到与从属性劳动关系中劳动者相同的法律保护,意大利立法者逐渐将从属性劳动者的保护规范扩大适用于这种“类从属性劳动关系”中。
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因此,从上述内容来看,被告并没有为算法的合法性及方式的必要性与比例性进行有效的抗辩,法院因此断定被告没有完成举证义务,从而再次确认被告公司自助预定系统的算法具有歧视性。 综上,判决指出,被告的算法不构成直接歧视,而构成间接歧视,因为其所采取的规定表面中立,但实际上会使得某类劳动者(参加工会活动停工的人)处于潜在的特别不利的地位。 针对被告提出的“如果骑手生病或参加罢工,完全可以登录而不接受任何订单”的理由,判决对此进行了驳斥。 在有疾病或需要照顾生病未成年子女的情况更是如此,此时骑手根本无法离开其住所,不能去预定工作区域登录。 判决认定了原告的推断,即对骑手的可靠性评估与工作时间选择的优先性直接相关,这会阻止罢工权,因为任何参与“集体行动”的行为都会导致骑手分数的下降,尤其是发生在对企业具有巨大利益的周五、周六与周日,分数下降影响骑手获得未来的工作机会,降低其优先选择工作机会的概率。 法官指出,事实证明,参与集体停工活动将会对骑手的统计数据造成负面影响。
只要骑手有空接受订单,他就会输入其用户名和密码访问该应用程序;当骑手登录时,他可以自由决定是接受还是拒绝系统推送的订单。 户户送优惠码意大利2023 在2020年11月2日之前,骑手可以通过两个渠道接受订单:第一,使用自助预定系统SSB(self-service booking)提前预定工作时间;第二,可以实时登录,即通过“自由登录系统”(free log-in)接受订单。 此外,需要指出的是,歧视的结果可以是一种假设,当存在使就业变得困难的可能性时,该行为就可以被视为歧视。 法院指出,2003年第216号法令对直接歧视的定义是一种现实的比较、一种纯粹的假设。 也就是说,即使仅仅是一种具有抽象性方案的行为,如果阻止就业或使就业变得非常困难,也可以被认定为歧视。 户户送优惠码意大利 於Deliveroo訂購外賣自取並使用AlipayHK結帳,即減$10。